Дополнительное соглашение или протокол разногласий

Опубликовано admin в

Содержание:

Дополнительное соглашение или протокол разногласий

Yuletz Пишет:
——————————————————-
> К протоколу разногласий до.согл. совершенно не
> нужно. Договор с отметкой «с протоколм
> разногласий» и протокол разногласий. Если не
> согласны с пунктами пр.раз. составляете
> пр.согл.раз., а в пр.раз. ставите отметку «с
> пр.согл.раз.»И так до бесконечности, пока не
> урегулируете все разногласия, так сказать не
> предете к общему «консенсусу». А доп.согл.
> составляеться на изменение уже подписанного
> договора.

Про бесконечность загнули, либо нафиг договор, либо заключать через суд.

у меня с одним контрагентом был протокол разногласий, протокол согласования разногласий и протокол урегулирования разногласий. в итоге подписали на наших условиях. спрашивается зачем было мозги полоскать

Из объяснений я понимаю, что в итоге у вас на руках оказывается протокол разногласий с подписями и печатями с обоих сторон и договор с подписью и печатью только с вашей стороны и с отметкой с протоколом разногласий? А что вам мешает направить договор контрагенту, чтобы он поставил печать и подпись в самом договоре? А вообще даже если не будет подписи и печати на договоре договор будет действовать с протоколом разногласий (для суда не будет в этом проблем, тем более если вы работаете по этому договору, сделка состоялась поставщик поставил, покупатель принял и оплатил, счета — фактуры, накладные платежки есть).

Приложение к договору, дополнительное соглашение и протокол разногласий. Как правильно оформить.

Автоматизация работы с договорами позволяет в 4-6 раз сократить время на согласование договорных документов, но важнейшую роль в эффективности процесса играет понимание предметной области.

Документы, которые дополняют, уточняют, изменяют договорные условия в процессе подготовки договора к заключению или в процессе исполнения обязательств, можно разделить на несколько видов:

● приложение к договору;

● протокол согласования разногласий.

Чтобы не возникало путаницы, разберем основные отличия перечисленных документов и определим специфику их оформления. А также рассмотри возможности использования данных документов в рамках Федерального закона № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — Закон № 44-ФЗ) и в целом в закупочной деятельности.

Приложение

Приложение к договору – это документ, который уточняет или более подробно раскрывает содержание договорных условий. Допустим, в договоре назван лишь предмет выполняемых работ, а в приложении к договору дается техническое задание уже развернутого содержания или приводится спецификация, перечисляющая и виды работ, и их стоимость.

Приложение оформляется на одном или нескольких листах, которые станут неотъемлемой частью договора. Оформление вступительной части документа необходимо начать с указания названия («Приложение») и на его порядковый номер. Обязательной является ссылка на сам договор, его номер и дату составления.

Далее следует озаглавить основную часть документа, исходя из его содержания. В заключительной части приложения необходимо указать реквизиты контрагентов. Они, наряду со ссылкой на номер и дату договора, являются важными факторами, подтверждающими принадлежность документа к основному договору.

Здесь же располагаются места для подписей уполномоченных лиц каждой из сторон, с указанием занимаемых должностей, фамилий и инициалов. Приложение должно быть подписано одновременно с заключением договора. В противном случае, если такой документ оформляется позже, следует составить дополнительное соглашение к договору, а не приложение.

Приложение в рамках закупок

На сегодняшний день в тендерной практике сложилось понятие «заминированная документация». «Заминированной» считается документация, которая вводит в некоторое заблуждение участника размещения заказа (далее УРЗ), и при прочтении её по диагонали очень сложно заметить важные моменты.

Одним из таких способов «заминирования» считают разнесение требований по тексту документации. Например, в документации требования к выполнению услуг одни, а в проекте договора другие. Причем, в самой документации требования детально расписаны, а в приложении к договору, техническом задании сводятся к 1-2 страницам. При этом участник, прочитав техническое задание в части документации, испугавшись таких объёмов и требовательности Заказчика к выполнению работ, может перестать анализировать документацию дальше и принять решение не участвовать.

Важно то, что после заключения контракта основным документом для обеих сторон является именно контракт со всеми неотъемлемыми приложениями. А все иные условия, отраженные в документации, извещении и пр., но не внесенные в контракт, уже не значимы для сторон.

Исполнителю нужно руководствоваться именно проектом договора. Правила закупки – это правила выбора Поставщика, и исполнять работы по документации необходимости нет.

Дополнительное соглашение

Дополнительное соглашение, в отличие от приложения, составляется к уже заключенному договору. Следовательно, дополнительное соглашение – это документ, который вносит изменения в уже действующий и подписанный ранее договор. При первоначальном согласовании условий договора дополнительные соглашения оформлять некорректно, так как самого договора еще не существует.

Кроме того, дополнительное соглашение может иметь своей целью расширение условий по договору, продление его действия и т.д. Причем в данном документе всегда указывается с какого момента (в виде конкретной даты или формулировкой «с момента подписания») оно начинает действовать. До этого момента имеют силу первоначальные формулировки договора.

При оформлении дополнительных соглашений стоит соблюдать следующие правила:

1. Преамбулу взять из договора, заменив слова «заключили настоящий договор» словами «заключили настоящее дополнительное соглашение»;

2. Скрепить допсоглашение подписями и печатями сторон, указать срок действия дополнительного соглашения.

Если вы своим допсоглашением вносите изменения (дополнения) в договор, то, во избежание в дальнейшем недоразумений и разночтений, целесообразнее всего оформить это следующим образом:

1. Изложить п… договора в следующей редакции:

«__. ____________________» (и пишете новую редакцию этого пункта);

2. Пункт ___ (в пункте ___ слова «___») из текста договора исключить;

3. Дополнить текст договора пунктом ___ следующего содержания:

4. Изменить Приложение №___ к Договору и принять его в новой редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.

5. Дополнить Договор Приложением №___ «_________________», и принять его в редакции в соответствии с Приложением №___ к настоящему Дополнительному соглашению №___.

Дополнительное соглашение в рамках Закона № 44-ФЗ

В практике тендерных процедур часто возникает потребность заключения дополнительного соглашения к контракту. Изменение условий контракта урегулировано ч.ч. 1-7 ст. 95 Закона № 44-ФЗ.

Заметим, что начало ч. 1 ст. 95 нового Закона может вызвать вопросы, поскольку в нем говорится: «Изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях. », при том, что понятие «существенные условия» не раскрывается ни в этой норме, ни в какой-либо иной норме Закона № 44-ФЗ. Полагаем, что это понятие должно применяться в том смысле, в каком оно дано в Гражданском кодексе РФ, на котором, в том числе, напомним, основан Закон № 44-ФЗ.

Рассмотрим основные условия, по которым возможно внесение изменений в уже заключенный контракт:

Условие 1: если возможность изменения условий контракта была предусмотрела документацией о закупке, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) — контрактом.

Условие 2: при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта.

Условие 3: если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на 10% или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на 10%.

Протокол разногласий

В процессе заключения договоров случаются такие ситуации, когда одна из сторон частично не согласна с некоторыми пунктами соглашения. Чаще всего урегулирование осуществляется в устной форме. Но такие согласования не имеют юридической силы, и в случае возникновения споров сослаться на них будет невозможно. Поэтому законодательством предусмотрен следующий выход: составляется протокол разногласий, который представляет собой письменное дополнение к договору, подписанное обеими сторонами. В этом протоколе стороны договариваются о внесении изменений только в те пункты договора, по которым существуют несогласия. Это означает, что составление протокола позволяет, не меняя основных пунктов договора, согласовать и внести частичные изменения только в отдельные его положения.

Данное дополнение должно быть оформлено как отдельный документ и включать следующие пункты:

● реквизиты основного договора: наименования сторон, номер, место и дата заключения, подписи и печати сторон;

● краткая содержательная часть (чаще всего в виде таблицы, далее подробней);

● дата протоколирования спорных вопросов (может не совпадать с датой подписания договора).

Рекомендации по содержательной части протокола

Хотя законодательными актами не предусмотрена какая-либо специальная форма протоколирования разногласий, самый оптимальный и понятный вариант – составление таблицы из трех столбцов:

● в первом из которых указывается номер пункта договора, с которым составитель протокола не согласен;

● во втором – выносится текст спорного пункта основного соглашения;

● в третьем столбце – тот же пункт в измененной редакции.

Такой подход в составлении протокола разногласий к договору позволяет исключить все возможные непонятные моменты и ошибки в трактовке его содержания. Кроме того, составитель протокола имеет право исключить пункт, с которым он не согласен, с указанием об этом в третьем столбце «Пункт исключить». Или же добавить свое условие – в таком случае в столбец 2 вносится строка «Пункт отсутствует», а в столбец 3 – текст предлагаемого к внесению условия. Возможно также внесение в таблицу еще одного столбца, в котором можно указать доводы и аргументы за внесение изменений в условия основного договора.

Другие важные составляющие протокола

Составление протокола разногласий к договору будет верным и исключит все непонимания, если под таблицей будут перечислены условия основного обязательства, которые остаются без изменений.

Также необходимо указать, что своими подписями стороны согласны с внесенными изменениями и исправлениями, и после подписания протокола основной договор считается заключенным.

С момента подписания данный протокол разногласий считается частью главного договора, на тексте которого должна быть поставлена пометка «Договор действителен с учетом протоколом разногласий», причем и договор, и протокол должны быть скреплены одинаковыми подписями и печатями. С момента внесения этой пометки указанные в протоколе пункты действительны только в новой редакции, а эти же пункты в основном договоре теряют свою силу.

Еще одна рекомендация юристов: включать фразу «Все условия, внесенные в настоящий протокол, являются существенными». Эта фраза позволит упростить решение возникших споров, если дело дойдет до суда – пояснение должно быть в части Особые моменты.

Протокол разногласий в рамках 44-ФЗ

Протокол разногласий используется и в государственных и муниципальных закупках. Исходя из способа проведения закупки, можно выделить следующие ситуации по его использованию:

1. Протокол разногласий в рамках аукциона. Победитель электронного аукциона, с которым заключается контракт, имеет право направить протокол разногласий к государственному контракту заказчику, используя функционал личного кабинета на электронной площадке.

Протокол разногласий к контракту будет подписываться электронной подписью в личном кабинете, поэтому нет необходимости направлять заказчику подписанный и отсканированный документ. В действующей редакции Закона № 44-ФЗ нет ограничений по количеству указанных протоколов, которые может разместить победитель электронного аукциона. Срок их подачи составляет 13 дней с даты размещения в единой информационной системе протокола рассмотрения заявок.

Однако чиновники Минэкономразвития России подготовили проект изменений в Закон о контрактной системе. В том числе, они предлагают добавить норму, согласно которой победитель электронного аукциона сможет подать не более одного протокола разногласий.

Авторы проекта предлагают изменить часть 4 статьи 70 Закона № 44-ФЗ. В ней установят, что протокол разногласий нельзя направить более одного раза и позднее 5 дней с даты размещения заказчиком проекта контракта. Соответственно, 13-дневный период из текста закона будет исключен.

2. Протокол разногласий в рамках конкурса или запроса котировок. Победитель конкурса не имеет права направить заказчику протокол разногласий. Направление победителем конкурса в адрес заказчика разногласий по государственному контракту может быть расценено как уклонение от его подписания.

При подаче заявки на участие в конкурсе участник размещения заказа соглашается со всеми условиями торгов, в том числе со всеми положениями проекта государственного контракта, в который по итогам торгов вносятся только цена контракта и, в случае проведения конкурса, другие условия его исполнения, которые являлись предметом оценки. Поэтому направление победителем торгов в адрес заказчика разногласий по государственному контракту можно расценивать как уклонение от его подписания, что является основанием для включения соответствующего поставщика в реестр недобросовестных поставщиков.

Итого, возможность подачи протокола разногласий Законом № 44-ФЗ установлена только для проведения аукциона в электронной форме.

Протокол согласования разногласий

Сторона, получившая протокол разногласий, подписывает его в случае согласия с новой редакцией. В результате соответствующее условие договора будет действовать в редакции протокола разногласий, а не договора. Однако вполне вероятно, что часть предложенных условий может не устроить контрагента. В этом случае на протокол разногласий составляется протокол согласования (урегулирования) разногласий.

Данный документ оформляется по аналогии с протоколом разногласий с добавлением колонки «Согласованная редакция», в которой прописывается спорное условие с учетом требований обеих сторон. При этом в первоначальном протоколе разногласий делается отметка «С протоколом согласования разногласий».

Если и после составления протокола согласования разногласий стороны не могут прийти к единому мнению, то можем предложить два варианта дальнейших действий: либо составить новый текст договора и начать всю работу сначала, либо искать нового контрагента. И хотя на практике встречаются протоколы разногласий №2 на протоколы согласования разногласий, во избежание лишней бумажной волокиты логичнее воспользоваться первым вариантом предложенных действий.

Проект договора, протокол разногласий и протокол согласования разногласий целесообразно отправлять с сопроводительными письмами, в которых должно содержаться предложение подписать направляемые документы. В письме может быть указан и срок для рассмотрения данного вопроса.

Все рассмотренные документы по согласованию договорных условий позволяют сторонам уменьшить свои риски и привести спорные условия договора к «общему знаменателю». Используйте все способы урегулирования разногласий, возникающих как при заключении договора, так и при его исполнении. Как выходите на практике, перефразируя известное высказывание, «Договор дороже денег!».

Соглашения, протоколы

В случае, когда стороны хотят подкорректировать текст или условия договора, то составляют дополнительное соглашение либо протокол разногласий.

Понятие и особенности составления соглашения

Дополнительное соглашение к договору – является документом, в котором фиксируются все изменения условий основного контракта.

Дополнительное соглашение может быть составлено сторонами только к уже заключенному договору.

С помощью дополнительного соглашения можно изменить, аннулировать или дополнить пункты договора.

Дополнительное соглашение тоже относится к договору, так как оформляется в соответствии с требованиями, предъявляемыми к основному контракту (ст. 452 ГК РФ).

Дополнительное соглашение составляется в письменной форме с указанием следующих данных:

  • реквизиты договора, на основании которого составляется соглашение (наименование, номер и дата заключения);
  • сведения о сторонах;
  • номера пунктов, которые подлежат изменению, аннулированию или дополнению;
  • сведения об условиях, которые будут изменены или дополнены;
  • дата и место составления соглашения.

Дополнительное соглашение должно быть заверено подписями и печатями (юридических лиц и ИП) всех сторон. Дополнительное соглашение составляется в количестве экземпляров равных сторонам основного контракта.

Понятие и особенности составления протокола

Договор может быть заключен только после достижения сторонами соглашения по всем его существенным условиям.

Если в момент разработки проекта договора или после его заключения одна из сторон не согласна с его условиями, то оформляется протокол разногласий.

Протокол разногласий – является документом, с помощью которого стороны регулируют спорные вопросы.

Протокол разногласий это, по сути, предложение от контрагента, в котором он предлагает свой вариант спорных условий договора. Благодаря протоколу разногласий стороны могут прийти к компромиссу.

Протокол разногласий может составляться практически в отношении всех видов гражданско-правовых договоров.

После получения этого документа другая сторона может согласиться или отказаться от предложенного варианта изменения спорных условий и предложить свои варианты урегулирования.

Протоколы разногласий и согласования разногласий не имеют унифицированной формы и составляются в произвольной форме.

Как правило, протоколы составляют в виде таблицы, в которых указываются спорные условия договора, и варианты их редакции сторонами. Они обязательно должны содержать сведения о договоре, на основании которого составляется (наименование, номер и дата заключения).

Чтобы протоколы разногласий имели юридическую силу, все стороны должны их подписать и скрепить печатями.

Оформление и подписание договора с протоколом разногласий

Подписание договора с протоколом разногласий — оформление документа в таком случае, правила и нюансы, которые следует соблюдать при этом, а также другие актуальные вопросы по данной теме рассмотрим в настоящей статье.

Образец оформления договора и протокола.doc

Что такое протокол разногласий

Определение понятия «протокол разногласий» весьма расплывчато и противоречиво дается в ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ). Законодатель подразумевает под этим акцепт оферты на иных условиях.

При условии что оферта — это некая просьба о свершении сделки, включающая в себя все основные условия (ст. 435 ГК РФ), а акцепт — это подтверждение ее безоговорочного принятия (ст. 438 ГК РФ), можно утверждать, что протокол разногласий — это исключение из общего правила, позволяющее лицу, получившему оферту (акцептанту), выразить согласие на оформление сотрудничества, изменив при этом условия полученного предложения.

Согласно ст. 443 ГК РФ акцепт на иных условиях — это не акцепт, а одновременно отказ от акцепта и новая оферта. Контрагент вправе принять его, принять с поправками или отклонить.

Самый распространенный пример оферты — это договор (контракт), направленный одной стороной (оферентом) потенциальному партнеру на рассмотрение. Акцептом на иных условиях будет протокол разногласий к договору, отражающий, с какими именно условиями не согласен контрагент и желаемую им редакцию таких положений.

Когда используется протокол разногласий

Подписание договора с протоколом разногласий используется в следующих случаях:

  • стороны не могут отказаться от заключения сделки в силу закона, но изложенные в оферте условия не подходят акцептанту;
  • стороны вправе самостоятельно принимать решение о сотрудничестве, и им необходимо письменно оформить процесс согласования условий сделки.

Протокол разногласий прочно вошел в деловой оборот и, поскольку это не противоречит законодательству, может использоваться для оформления разногласий не только к договору (контракту), но и к иным гражданско-правовым документам, например дополнительным соглашениям.

Заключая договор с протоколом разногласий, подписанты подтверждают, что обозначенные в этом протоколе пункты подлежат применению к отношениям сторон не в редакции, указанной в договоре, а в редакции, утвержденной именно рассматриваемым в настоящей статье документом.

Например, при рассмотрении требований истца по взысканию с ответчика пени 20-м арбитражным апелляционным судом в постановлении от 28.07.2015 по делу № А62-806/2015 было принято решение о применении размера неустойки, согласованного участниками сделки в протоколе разногласий.

Использование в обязательном порядке

В силу п. 1 ст. 421 ГК РФ стороны не вправе отказаться от сотрудничества, если это предусмотрено в данном нормативном акте, законах Российской Федерации или закреплено ранее достигнутыми договоренностями.

Например, в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ предприниматель не имеет права отказать обратившемуся к нему лицу в оформлении сделки публичного характера, если имеется реальная возможность ее реализации. Однако это не значит, что такой предприниматель должен согласиться на любые условия сотрудничества. Закон дает ему право согласиться на сделку, одновременно изменив условия сотрудничества, предложенные контрагентом.

Обязанность заключить сделку установлена:

  • правилами о предварительном договоре (п. 5 ст. 429 ГК РФ);
  • при оформлении правоотношений по результатам торгов (п. 6 ст. 448 ГК РФ);
  • для субъекта естественной монополии (п. 1 ст. 8 закона «О естественных монополиях» от 17.08.1995 № 147-ФЗ) и т. д.

ВАЖНО! Закон запрещает отказ от сотрудничества в случаях, когда заключение сделки является обязательным для определенных лиц.

Так, Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в постановлении от 22.05.2006 № Ф04-6757/2005(22870-А03-22) по делу № А03-3457/05-4 удовлетворил требования истца о понуждении ответчика оформить отношения по энергоснабжению с учетом проекта контракта, представленного истцом, оценив поступок ответчика, проигнорировавшего направленный истцом проект данного документа и не выразившего несогласие с ним должным образом — как отказ от сотрудничества.

Необязательное использование

Составление протокола разногласий допускается и в тех ситуациях, когда по закону участники сделки не связаны обязательством о необходимости сотрудничества.

При этом ссылки одного из участников сделки на кабальность, некорректность, несоразмерность условий контракта требованиям разумности и справедливости могут быть отклонены судом по причине непредставления документа, подтверждающего наличие спора по условиям сотрудничества. Т. е. неиспользование возможности своевременно выразить разногласия служит доказательством их отсутствия.

Примерами изложенного служат постановления 9-го арбитражного апелляционного суда от 28.10.2015 № 09АП-45923/2015 по делу № А40-77614/2015, от 25.03.2016 № 09АП-7771/2016 по делу № А40-182232/15.

ВАЖНО! Несогласованные разногласия по сделке, подписание которой не является обязательным, рассматриваются арбитражным судом в случае оформления соответствующего соглашения между ее участниками (ст. 446 ГК РФ).

Как подписывать договор с протоколом разногласий

В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, в соответствии с которым его участники с учетом положений законодательства вправе самостоятельно выбирать порядок и условия совместной работы.

Часто акцептант, получивший проект контракта, желает модифицировать его условия в силу следующих обстоятельств:

  • контрагент, составляющий текст контракта, включил в него выгодные для себя условия, при этом ущемив права акцептанта;
  • акцептант, получивший контракт, желает работать на других условиях или просто не может реально их исполнить.

В случае согласия акцептанта с самим фактом сотрудничества, но при наличии желания изменить условия полученной оферты он должен знать, как подписывать документы и что делать в таком случае. А необходимо сделать следующее:

  • Подтвердить заключение сделки. Чаще всего это происходит путем подписания контракта в редакции, предложенной оферентом, с проставлением около подписи отметки: «Подписано с протоколом разногласий».
  • Оформить протокол, изложив в нем положения, с которыми он не согласен и их желаемую редакцию.

У контрагента, получившего подписанный контракт с заявленными разногласиями, есть право подтвердить сотрудничество на измененных условиях путем подписания соответствующего протокола или обратиться в судебные органы за разрешением конфликта.

ВАЖНО! Протокол разногласий является неотъемлемой частью договора, поэтому его условия имеют силу, равнозначную положениям договора.

Подписание договора с протоколом разногласий: оформление документов

Нормативно-правовыми актами Российской Федерации не предусмотрена форма рассматриваемого в настоящей статье протокола или требования к ней. В связи с чем он оформляется в соответствии со сложившимися в предпринимательской сфере негласными правилами, в письменном виде, как отдельный документ.

В протоколе разногласий следует указывать:

  • дату и место его составления;
  • присвоенный ему номер;
  • дату и номер контракта, к которому он оформляется;
  • наименование и реквизиты участников сделки;
  • реквизиты лиц, подписывающих контракт, и информацию о документах, подтверждающих их полномочия;
  • позицию о несогласии с конкретными положениями контракта и их новую редакцию.

Обычно основная часть, отражающая противоречия участников сделки и новую редакцию положений контракта, для наглядности оформляется в виде таблицы:

  • в первом столбце указывается номер спорного пункта контракта;
  • затем столбец с редакцией, предложенной оферентом (по тексту договора);
  • потом столбец с редакцией контрагента.

Можно также включить дополнительный (четвертый) столбец для примечаний, в котором указывается обоснование внесения изменений.

Под таблицей стороны указывают, в какой редакции приняты положения контакта, а также отводится место для подписания протокола разногласий. Делают это лица, уполномоченные на подписание соответствующего контракта.

ВАЖНО! При оформлении протокола разногласий следует соблюдать логику построения текста.

Примеры типичных ошибок при построении текста:

  • нарушение последовательности слов в предложении (искажает точность высказывания);
  • употребление слов, противоречащих содержанию мысли;
  • подмена понятий;
  • неумелое использование местоимений и т. п.

Все это может привести к двойственности толкования положений, искажению смысла документа и, как следствие, продолжить спор по согласованию условий.

Другие важные составляющие оформления и образец того, как подписать договор с протоколом разногласий

При оформлении разногласий к контракту желательно указать в соответствующем протоколе следующую информацию:

  • условия, не затронутые в его тексте, остаются в редакции контракта;
  • протокол разногласий является неотъемлемой частью контракта;
  • после подписания протокола разногласий контракт считается заключенным;
  • условия, отраженные в протоколе разногласий, являются существенными для сторон.

Допускается исключение рассматриваемым документом отдельных положений контракта. В таком случае в третьем столбце (редакция акцептанта) ставится соответствующая отметка: «Пункт номер такой-то по тексту договора исключить». Также допускается добавление ранее отсутствующих пунктов путем указания во втором столбце (редакция оферента): «Пункт такой-то по тексту договора отсутствует», а в третьем: «Дополнить договор пунктом таким-то, утвердив его в следующей редакции: …».

1 экземпляр подписанного контракта остается у акцептанта, а второй экземпляр с проектом документа, отражающего разногласия, в 2 экземплярах направляется контрагенту. Желательно приложить к ним сопроводительное письмо, в котором обозначить просьбу о подписании и возврате 1 экземпляра протокола разногласий. Также в нем можно установить срок для осуществления указанных действий.

Образец оформления договора, подписываемого с разногласиями, и соответствующего протокола к нему можно скачать по ссылке: «Образец подписания договора с протоколом разногласий».

Договор подписан с протоколом разногласий: важные условия

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ сделка считается заключенной с момента согласования участниками всех существенных условий и их оформления в надлежащим виде. Существенными считаются следующие условия:

  • о предмете сделки;
  • поименованные в нормативно-правовых актах как существенные для подобного типа сделок;
  • заявленные таковыми любым из участников.

ВАЖНО! Пока протокол разногласий, содержащий существенные условия, не будет подписан, сделка считается незаключенной (за исключением случая разрешения разногласий решением судебного органа).

Так, при вынесении постановления от 17.09.2015 по делу № А40-185599/2014 9-й арбитражный апелляционный суд признал контракт незаключенным в связи с отсутствием факта согласования участниками сделки всех существенных условий, т. к. контракт не был подписан ни оферентом, ни акцептантом с разногласиями. Однако судом подтверждено наличие у истца прав на заключение контракта.

ВАЖНО! Если участники сделки подписали контракт, но не подписали оформленные к нему разногласия, не касающиеся существенных условий, такой контракт будет являться заключенным без учета положений протокола разногласий.

Подтверждением служит постановление 8-го арбитражного апелляционного суда от 17.05.2016 по делу № 08АП-1101/2016, которым дополнительное соглашение было признано заключенным без учета разногласий к нему, т. к. соответствующий протокол не был подписан ответчиком и не содержал существенных условий.

Подробнее о том, с какого момента договор считается заключенным читайте в статье С какого момента договор признается заключенным.

Последствия некорректного составления

Исходя из практики, даже профессиональные юристы испытывают трудности с грамотным, логическим изложением своих предложений по изменению текста контракта. При этом некорректное составление документа может привести к двойственному толкованию условий сотрудничества и, как следствие, породить перспективу дальнейших споров по ним.

Например, при вынесении 13-м арбитражным апелляционным судом постановления от 08.02.2016 № 13АП-29123/2015 по делу № А56-73820/2014 не было учтено изменение пункта контракта о неустойке, отраженное в протоколе разногласий, т. к. участники сделки не указали, в какой окончательной редакции действуют спорные положения.

ВАЖНО! Протокол разногласий, не содержащий информации об окончательной редакции условий сделки, подтверждает только факт наличия преддоговорного спора и его суть.

В случае отсутствия в контракте письменного указания о его заключении с разногласиями судебный орган при рассмотрении спора по условиям сделки может не принять во внимание документ, отражающий такие разногласия и соглашение по ним (например, постановления 6-го арбитражного апелляционного суда от 25.08.2014 № 06АП-3495/2014 по делу № А73-4292/2014, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2000 по делу № А42-5527/99-8).

Датирование протокола разногласий

Протокол разногласий, как и договор, может иметь несколько дат:

  • составления;
  • подписания одной стороной;
  • подписания другой стороной;
  • вступления в силу;
  • с которой начинается его действие;
  • окончания действия.

Идеально, когда все указанные даты совпадают, за исключением даты окончания действия. Она обычно совпадает с датой окончания срока действия самого договора. Однако следует учитывать вот что:

    Если протокол разногласий датирован более поздней датой, чем сам договор, оба документа вступают в силу с даты, указанной в протоколе разногласий (если участниками сделки не согласовано иное).

Исключение: когда сотрудничество фактически началось до момента урегулирования разногласий, суд может сделать вывод, что договор заключен без учета достигнутых после этого договоренностей. Пример — постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 15.03.2002 № 6341/01 по делу № А81-3014/3034Г-00.
Если протокол разногласий датирован более ранней датой, чем сам договор, первый может быть расценен судом как преддоговорная переписка.

В таком случае положения протокола разногласий при определении условий договора не будут приняты судом во внимание, ибо окончательной редакцией является сам договор. Например, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 25.12.2007 по делу № КГ-А40/13276-07, констатировав отсутствие преддоговорного спора, посчитал договор заключенным без учета протокола разногласий, т. к. договор был подписан после направления одной из сторон соответствующего протокола к нему.

Сроки подписания договора с протоколом разногласий

В ст. 445 ГК РФ закреплен срок 30 календарных дней:

  1. Для направления документа, отражающего разногласия, контрагенту. Следует учитывать, что это только срок отправления, который может отличаться от срока получения оферентом разногласий.
  2. Для передачи оферентом конфликта для разрешения в судебные органы при несогласии на сотрудничество с учетом разногласий контрагента или окончания срока передачи информации по направленной оферте.
  3. Для извещения акцептанта о принятом оферентом решении по рассмотрению направленного протокола разногласий (принятию или отклонению).
  4. Для передачи акцептантом конфликта для разрешения в судебные органы в случае неполучения от контрагента в установленный срок ответа на направленные разногласия по тексту контракта или получения уведомления о несогласии с сотрудничеством на измененных соответствующим протоколом условиях.

Вышеуказанные сроки не считаются пресекательными (постановление президиума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 31.01.2012 № 11657/11 по делу № А76-15904/2010).

Положениями законов, иных правовых актов Российской Федерации или соглашением самих участников сделки может быть установлен иной срок для совершения вышеуказанный действий. Однако не допускается исключение соглашением сторон сроков на рассмотрение возникших разногласий при заключении сделки (постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 10.07.2013 № 17АП-6985/2013-ГК по делу № А60-3628/2013).

Высший арбитражный суд РФ о сроках заключения сделки

Президиумом Высшего арбитражного суда Российской Федерации было издано информационное письмо «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» от 05.05.1997 № 14. В указанном документе содержатся следующие важные положения:

  1. Не допускается отказ в приеме искового заявления по причине пропуска истцом 30-дневного срока, определенного ст. 445 ГК РФ для передачи разногласий по заключению сделки на рассмотрение судебного органа. Такое правило обусловлено тем, что указанный срок не должен выступать в качестве ограничения возможности урегулирования конфликта с помощью судебной системы.
  2. Контракт считается незаключенным, если стороны в 30-дневный срок не передали возникшие в ходе согласования его проекта разногласия по существенным условиям на рассмотрение суда.
  3. Считается, что конфликт по урегулированию разногласий, возникших при оформлении проекта контракта, передан на рассмотрение суда по соглашению сторон, если инициатором передачи выступил участник сделки, который отказаться от сотрудничества не вправе, а его контрагент предъявил в суд свой вариант разрешения спора. Существует практика, что для такого разрешения расхождений все же необходимо наличие соглашения, оформленного в виде отдельного документа, в противном случае суды приходят к заключению о несогласии ответчика с рассмотрением дела. Подтверждением служит постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.11.2003 № Ф04/5766-834/А67-2003.

Последствия несоблюдения установленных сроков

Участник сделки, направивший на рассмотрение контрагенту контракт или протокол разногласий к нему, вправе подать иск с требованием о понуждении к заключению контракта, если его потенциальный партнер бездействует в отношении полученной документации. В такой ситуации контракт будет признан заключенным с момента вступления в силу соответствующего решения суда, которым также будет определена его редакция.

В постановлении Арбитражного суда Московского округа от 12.07.2016 по делу № А40-96837/15 рассмотрено требование юридического лица к департаменту городского имущества по поводу урегулирования спора в отношении суммы сделки купли-продажи нежилого помещения. В связи с тем, что отказаться от подписания контракта невозможно, суд в соответствии с результатами оценочной экспертизы определил сумму сделки самостоятельно.

Контрагент стороны, безосновательно уклоняющейся от заключения контракта, вправе требовать с последней возмещения понесенных им в результате такого противоправного бездействия убытков. В качестве убытков могут быть оценены, например, затраты акцептанта по подготовке реализации своих обязательств по контракту (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 № 18).

Согласование договора поставки

Отдельно следует отметить индивидуальный порядок согласования условий сделки по поставке.

ВАЖНО! Договор поставки, представляющий собой коммерческое соглашение, не имеет публичного характера, поэтому понуждение к его заключению недопустимо.

В силу ст. 507 ГК РФ, в случае если при оформлении контракта по поставке его участники не могут прийти к согласию в отношении редакции текста документа, закон возлагает на инициатора заключения сделки, получившего от потенциального партнера предложение о согласовании условий сотрудничества, обязанность принять меры по такому согласованию или известить контрагента об отказе от сотрудничества в письменном виде.

Срок исполнения данного обязательства — 30 дней с момента получения соответствующего предложения от контрагента, если участниками сделки не согласовано иное.

Однако в законе не обозначено, должны условия контракта, о необходимости согласования которых заявлено контрагентом, быть существенными или нет. Практика дает противоречивые ответы:

  • условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, являются существенными для данной сделки (информационное письмо президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25.02.2014 № 165);
  • условия контракта, необходимость согласования которых обозначена его участником, не считаются существенными для данной сделки, если они не обозначены таковыми в силу закона и не определены в качестве существенных участниками сделки (определение Высшего арбитражного суда РФ от 04.02.2011 № ВАС-597/11 по делу № А11-14496/2009).

Последствия нарушения порядка заключения договора поставки

Непринятие мер по ликвидации конфликта из-за условий сделки (уклонение от урегулирования спорных положений, непредставление информации об отказе от заключения контракта) дает контрагенту право заявить в судебные органы требование о компенсации убытков, понесенных в результате обозначенного неправомерного бездействия.

В качестве убытков могут быть заявлены затраты участника, отправившего информацию о подтверждении заключения контракта с протоколом разногласий, понесенные вследствие принятия им мер по созданию условий для исполнения данного контракта, предпринятые по прошествии 13-дневного срока с момента получения оферентом протокола разногласий.

Положения п. 2 ст. 507 ГК РФ могут быть реализованы только в отношении убытков, полученных в результате нарушения обязательств по еще не заключенной сделке. На практике же нередко встречаются попытки ее применения при изменении условий уже действующего контракта.

ВАЖНО! Применение положений п. 2 ст. 507 ГК РФ при согласовании изменения условий заключенного договора поставки недопустимо.

В качестве подтверждения служат постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 08.09.2015 № Ф06-27044/2015 по делу № А55-24783/2014, 12-го арбитражного апелляционного суда от 07.10.2008 по делу № А06-2260/08-20.

Внесение изменений в проект госконтракта

Законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» от 05.04.2013 № 44-ФЗ (далее — закон № 44) допускается заявление разногласий только при подписании контракта по результатам электронной процедуры (ст. 83.2 закона № 44).

В случае несогласия с условиями госконтракта, размещенного в Единой информационной системе (далее — ЕИС) вместо подписанного контракта участник конкурса оформляет и публикует на площадке отдельный документ — протокол разногласий, подписанный с его стороны уполномоченным лицом усиленной электронной подписью. В этом документе указываются моменты разногласий относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявки.

Допускается исправление технических и грамматических ошибок, опечаток, а также изменение реквизитов победителя при условии, что они изменились после подачи заявки. Предъявление безосновательных замечаний не допускается. Направить протокол разногласий можно только 1 раз (п. 4 ст. 83.2 закона № 44).

ВАЖНО! Следующий участник электронной закупки, который согласился подписать контракт после уклонения победителя, также имеет право направить заказчику документ с разногласиями в отношении проекта этого контракта (п. 15 ст. 83.2 закона № 44).

Сроки для согласования госконтракта с изменениями

Согласно п. 4 ст. 83.2 закона № 44 срок публикации в ЕИС документа, отражающего разногласия к контракту, составляет 5 дней с момента размещения в указанной системе проекта госконтракта.

Заказчик в течение 3 рабочих дней с даты размещения победителем протокола разногласий обязан рассмотреть его и опубликовать в ЕИС доработанный проект контракта или повторно разместить проект контракта с указанием в отдельном документе обоснований отклонения предложений контрагента (п. 5 ст. 83.2 закона № 44).

При этом заказчику запрещается доработка проекта контракта с учетом замечаний контрагента, выступающих за рамки, предусмотренные условиями п. 4 ст. 70 закона № 44 (п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции). Примером может служить постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 16.04.2015 № Ф04-17741/2015 по делу № А70-8615/2014.

Последствия нарушения порядка изменения госконтракта

Победитель электронной закупки, получивший право подписать контракт с заказчиком, может быть признан недобросовестным поставщиком и добавлен в соответствующий реестр в случае

  • неразмещения на торговой площадке подписанного контракта или протокола разногласий к нему в определенный период (п. 13 ст. 83.2 закона № 44);
  • неоднократного опубликования в ЕИС протокола разногласий;
  • заявления разногласий, которые выходят за рамки, определенные положениями п. 4 ст. 70 закона № 44(п. 4 ст. 83.2 закона № 44 – в новой редакции), и т. п.

Постановлением 8-го арбитражного апелляционного суда от 27.02.2015 № 08АП-14509/2014 по делу № А45-8985/2014 решение антимонопольного органа о включении организации в реестр недобросовестных поставщиков признано законным. Основанием послужили недобросовестные действия организации, выразившиеся в опубликовании с нарушением установленного 13-дневного срока очередного протокола разногласий с предложением внести изменения, не относящиеся к разногласиям относительно проекта контракта и извещения о проведении аукциона, документации о нем или заявке.

Добиться неприменения подобных санкций в случае пропуска срока в суде достаточно сложно. Так, Арбитражный суд Волго-Вятского округа в постановлении от 16.06.2016 № А79-8215/2015 отказал в признании незаконными решения управления Федеральной антимонопольной службы и действий по внесению в список недобросовестных поставщиков, признав, что нахождение компьютера в ремонте не является уважительной причиной неподписания контракта и неопубликования разногласий в определенный законом период.

Как еще можно оформить разногласия

Протоколы урегулирования и согласования разногласий — документы, не предусмотренные нормами права, они разработаны практикой. Этими документами оформляется процесс продолжения согласования участниками сделки ее условий, после того как урегулировать их с помощью рассматриваемого в данной теме протокола не удалось, а передать спор на разрешение судебных органов стороны не желают.

Протокол согласования разногласий выглядит так же, как протокол разногласий. Разница — в дополнении таблицы столбцом «Согласованная редакция», где указывается положение, вызвавшее несогласие, с учетом замечаний обоих участников в окончательной редакции. В протоколе разногласий проставляется отметка о том, что он подписан с протоколом согласования разногласий.

Если же после оформления протокола согласования разногласий участники опять не достигли единства в редакции текста, составляется протокол урегулирования разногласий. Протокол согласования разногласий подписывается с отметкой о подписании с протоколом урегулирования разногласий.

Вышеуказанные протоколы могут оформляться неоднократно, каждый желательно нумеровать, чтобы затем было проще понять хронологию согласования контракта.

Пока все спорные условия, имеющие существенное значение, не будут урегулированы, сделка не будет считаться состоявшейся. По сути, протокол урегулирования является документальным отражением переговоров сторон. Если такие переговоры переходят в стадию неразрешимых, любой из участников вправе обратиться в суд.

Положительные и отрицательные стороны протокола разногласий

В нынешний век современных технологий появилась возможность согласовывать разногласия к договору по электронной почте, телефону, факсу и т. п. Однако протокол разногласий не исчез из оборота, т. к., во-первых обязательность его оформления в конкретных случаях предусмотрена законом, во-вторых, у него есть ряд положительных черт, а именно он позволяет:

  • наглядно увидеть, какие именно положения контрагент намерен модифицировать и в каком виде (конкретная формулировка);
  • при заключении шаблонного договора быстрее определить его отличия от шаблонной формы.

Однако есть причины, по которым стороны стараются согласовать условия сотрудничества без использования протокола разногласий:

  • ошибка в его оформлении может послужить основанием для признания договора незаключенным или заключенным без учета положений рассматриваемого протокола;
  • изложенные в нем акцептантом условия могут не подходить оференту, и он не подпишет документ;
  • обмен протоколом разногласий и его рассмотрение занимает больше времени, чем, например, телефонные переговоры.

Отличие протокола разногласий от дополнительного соглашения и приложения

Приложение к договору является его неотъемлемой частью и используется в целях вынесения за рамки конструкции договора ее отдельных объемных элементов. Например, приложением к договору поставки может быть спецификация, содержащая конкретный перечень товара, подлежащего поставке, технические требования к нему, количество и т. п.

Дополнительное соглашение используется в целях изменения, дополнения уже заключенного контракта. Например, когда требуется изменить срок его действия, указанный в одном из пунктов, или включить дополнительные требования к качеству товара и т. п. Дополнительное соглашение можно составить и к приложению, также им можно ввести приложение в действие.

Протокол разногласий хотя и является по своей сути неотъемлемой частью договора, но, в отличие от приложения, используется не для отражения его элементов, а для их модификации. Оформляется он, в отличие от дополнительного соглашения, к еще не действующему договору. Подписание дополнительного соглашения до момента заключения сделки не допускается.

ВАЖНО! Указанные в настоящем разделе документы принципиально отличаются друг от друга, и их неверное использование может привести к серьезным правовым последствиям.

Так, Верховным судом Российской Федерации при вынесении определения от 16.08.2016 № 305-ЭС16-6416 не были приняты во внимание доводы истца, обосновывающие позицию о заключении контракта без расхождений тем, что дополнительное соглашение с аналогичными условиями участники не подписали.

Выводы из практики

Проанализировав судебную практику, можно сделать следующие важные выводы:

  1. Офертой при определенных обстоятельствах может считаться даже не подписанный оферентом проект договора, направленный контрагенту (определение Верховного суда Российской Федерации от 15.07.2015 по делу № 14-АПГ15-7).
  2. Возврат неподписанного контракта с протоколом разногласий при фактическом получении исполнения по нему свидетельствует о заключении сделки на условиях, заявленных оферентом (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.12.2014 по делу № А21-885/2014).
  3. Навязывание невыгодных контрагенту условий путем манипулирования правом внесения изменений в условия договора протоколом разногласий может быть расценено как нарушение закона «О защите конкуренции» от 26.06.2006 № 135-ФЗ (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу № А19-15277/10).
  4. Суд может принудить ответчика заключить контракт в редакции истца, если отказ от такого сотрудничества недопустим и представленная на утверждение редакция не противоречит нормам законодательства РФ (постановление Высшего арбитражного суда РФ от 05.12.2007 № 13069/06 по делу № А65-17595/2005-СГ3-12).
  5. Направление оференту в ответ проекта договора в измененной редакции является направлением протокола разногласий, а не отказом от заключения договора (определение Верховного суда РФ от 02.10.2015 № 305-ЭС15-8832 по делу № А40-34226/2014).

Отношение к разногласиям в советском и международном праве

Акцепт на иных условиях существовал и в советское время. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года (далее — ГК РСФСР) включал статью о нем, аналогичную имеющейся в ГК РФ.

Так, согласно ч. 1 ст. 165 обозначенного нормативного акта извещение о согласии на сотрудничество на других, отличных от выдвинутых контрагентом условиях считалось отказом от предложения и в то же время новым предложением. Исключением являлась ситуация, когда противоречия участников подлежали разрешению в суде. В те времена считалось, что еще на стадии оформления разногласий к контракту, если они не относятся к основным моментам, сделка уже имеет силу, просто не в полном объеме, а ее участники могут начинать исполнение.

Международное право, например ст. 19 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров, принятой в 1980 году в Вене, также признает использование встречной оферты.

Зарубежное право, несмотря на некоторые отличия, придерживается единого подхода к акцепту: он, по сути, должен быть схож с офертой. Например, согласно Германскому гражданскому уложению акцепт, отличный от оферты, считается новым предложением, а не акцептом. Однако если участники, например, уже признали сделку заключенной, а впоследствии выяснилась несогласованность какого-либо важного момента, такая сделка имеет силу, если только сделка без его согласования не состоялась бы.

Как видно, другие страны допускают возможность признания сделки состоявшейся до согласования условий контракта.

Протокол разногласий — это документ, применяемый в качестве инструмента для урегулирования споров при согласовании условий сделки. Чаще всего им пользуются юридические лица при заключении контрактов, отказаться от подписания которых они не имеют права в силу закона. А если обязанность по оформлению сотрудничества отсутствует, рассматриваемый протокол служит доказательством преддоговорной переписки.

Законодателем предусмотрен особый порядок разрешения споров при заключении сделки по поставке товаров и сделки по результатам конкурса в форме электронного аукциона для обеспечения государственных, муниципальных нужд.

В предпринимательской практике существуют протоколы согласования и урегулирования разногласий, используемые в целях продолжения разрешения конфликта по редактированию текста контракта, после того как акцепт на иных условиях не привел к согласию. При оформлении изменения к полученному проекту контракта рекомендуется учитывать все описанные в настоящей статье особенности, риски и исключения.

Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!

Еще по теме:

  • Астрея адвокат Астрея адвокат Адвокатский кабинет Гончаровой О.С. «Астрея» учрежден мной, адвокатом Адвокатской палаты Санкт-Петербурга Гончаровой Оксаной Сергеевной (номер в реестре адвокатов 78/5783), […]
  • Претензия о расторжении договора на оказание юридических услуг Претензия на расторжение договора оказания юридических услуг. Кому: Генеральному директору ООО «_______________» А дрес: 111111, РФ, г. Москва, ул . Ленина, д.100, комната 1 От кого: […]
  • Кто из римских императоров взошел на трон через усыновление Кто из римских императоров взошел на трон через усыновление ЦЕРКОВЬ ХРИСТОВА Рассказы из истории христианской Церкви Гонение на христиан в правление императора Нерона Император Нерон был […]
  • Воинская часть в арамиле Перечень воинских частей Екатеринбурга и Свердловской области Екатеринбург построен в восточной части Уральских гор, которые на этой территории небольшой высоты. Удачное […]
  • Доверенности на получение товара физическим лицом образец Доверенность на право получения товара: бланк, образец, правила заполнения Доверенность на получение товара – это документ, который получает сотрудник от организации и который […]
  • Что нужно чтобы восстановить водительские права Как восстановить водительское удостоверение в случае утери? Как можно восстановить права в случае утери? Вам необходимо явиться в МРЭО ГАИ и написать заявление. Адреса МРЭО ГАИ МВД ДНР: – […]
  • Легкая пристройка дому Веранда, легкая пристройка, летнее застекленное помещение в загородном доме Последняя бука буква "а" Ответ на вопрос "Веранда, легкая пристройка, летнее застекленное помещение в загородном […]
  • 295 ук рф объект преступления Статья 295. Посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование СТ 295 УК РФ. Посягательство на жизнь судьи, присяжного заседателя или иного лица, […]
Рубрики: Статьи